「背信」金鐘罩，企業主難脫逃

「承諾的事沒做，是否成立背信罪？」最近在企業界演講，有人這樣問我。

一般人認為，講話不算話、食言而肥，就是背信。不過，真正要成立這個罪名，前提是本身接受委任處理一定的事務，法律上叫身分犯；如果只是信口開河，言而無信，還不致於構成背信罪。

【接受委任故意違背，小心構成背信罪】

接受委任的事務的情況很廣泛，像公司的董監事受董事會委任經營公司事務、員工受企業委任上班工作、仲介員受屋主委任出售房子，建築師受業者委託設計房子……等。一般契約例如買貨、租賃、工程事項則不在此列，因為只是契約上的責任而已，不是委託對方做一定的事務。

民事法上，公司與負責人或高階主管之間，就是委任關係，所以他們要盡忠職守，如果不盡責或不照約行事，可能有債務不履行的問題。

像我之前提過，董監事不出席會議，以致決議造成公司虧損，可能就會有股東高手出招，告董監事債務不履行。醫病關係也是委任性質，所以發生了醫療過失，患者也可以用這個概念來要求賠償。

這幾年來，很多企業界人士被依證交法171條第1項第3款法辦，刑期重到令人咋舌。

原因是，依證交法發行有價證券的公司的董監事，如果讓公司做出「不利益的交易」，而且不合營業常規，讓公司受到重大損害，還有違背職務，都可以處以3年以上、10年以下徒刑，併科罰金1000萬元以上、2億元以上罰金。

【對付企業主搞鬼，使出「特別背信罪」金鐘罩】

有位企業家發現投資獲利不易，發現買下土地再賣給公司，不但沒有風險，而且不怕沒有買主，價錢又可如自己所願，所以透過新公司買地，以此掏空公司資金，從中大撈一筆；也有老闆買下土地後，再建造廠房，高價出租給公司，也是穩贏作法，類似情形，常有耳聞，如果追查公司何以要賣這些不何營業常規的土地？又何以自有資金足夠，不買地自建卻花費鉅款租地租廠？明眼人一看就知道有鬼。

例子還很多，譬如一家製鞋公司明知採購流程嚴謹，卻向股東高價買入皮革，而閒置不用；或有某科技公司想幫關係企業解套，向關係企業購入與事業無關的半成品，結果成為呆料；以及，某公司資金已發生困難，還向負責人親戚企業投資與公司營運發展無關的事業，終致自己公司周轉失靈，投資未久即告失利。

從司法實務來看，凡是做出挪用公款、侵吞財產、掏空資產、賤賣財產、利益輸送、五鬼搬運、不法舞弊的事情，都要注意構成這條背信罪的風險。

其實，時下有些公司開發了新技術，就向外跟好友分享，邀請好友合開新公司，或技術移轉給好友所開的公司，再大量投資，結果讓舊股東享受不到研發成果，不僅吃不到牛肉，連湯都喝不到，也引起股東質疑背信。

有次我參加一場學術研討會裡，大家對這件事情愈討論愈有興趣，因為「只要企業主搞鬼，都可用這個『特別背信罪』的『金鐘罩』蓋起來，讓他無所遁逃。」

而且，不法所得在1億以上者，可以判到7年到15年徒刑，不少企業主忽略了這一條規定。因此，企業經營團隊除要注意刑法背信罪外，還要注意到證交法特別背信罪，有此法律風險認識，才可防患保平安。

【公務員是便民或圖利？可從四個角度觀察】

公務員辦理公務，也很怕被扣上這種帽子，指為違法圖利廠商或個人。

以前，公營銀行行員被認為是廣義的公務員（刑法第10條），現在法律已經做了修正，他們不再適用《貪汙治罪條例》，但如果處理銀行事務時發生違法冒貸，也可用背信罪來處罰。因為他們受委任處理一定事務卻違背任務，圖利他人或損害公司。公務員收回扣是很嚴重的事，但在一般公司收回扣，也可能會犯這條罪。

我曾在《法律做後盾》一書中提到，要判斷公務員是便民或圖利，可以從四個角度來觀察，第一是有無必要如此處理；第二是處理方法（式）是否具合理性；第三是處置是否眾生平等，標準是否一致；第四是否合於公平性的標準。

「必要」、「合理」、「一致」、「公平」，這四點剛好可以作為企業經營群在檢視自己商業判斷、營運作法、採購作業……等行為的重要內控標準。

法律基地

1. 民法第148條
2. 民法第220條
3. 刑法第336條
4. 刑法第342條
5. 證劵交易法第171條